得到微软多年默许 番茄花园有望翻盘？
番茄花园涉嫌侵权微软版权，奥运期间，8月15日，其网站主人洪磊被拘捕，儿子身陷牢狱，洪父卧病不起。美国自称知识产权保护是很完善的，因此美国法对番茄花园案有指导性意义。洪磊可能想不到，最终帮他的可能是一个美国法官。在两个非常类似的美国联邦法院案例中，一个中国人起诉SUN公司(SUN MICROSYSTEMS)(购买8个许可，却无限制使用)和SYMANTEC(赛门铁克)(购买一个许可，大肆拷贝)盗版，美国加州法官MARTIN J. JENKINS却两次判中国人告负，并命令中国人支付盗版公司巨额律师费。
SYMANTEC(赛门铁克)盗版案的案情基本如下： SYMANTEC(赛门铁克)购买了一个用户的软件许可，然后把该软件捆绑在它的产品内在全球销售。后来中国人发现侵权，中国人获得了大量证据，SYMANTEC(赛门铁克)的产品里捆绑了中国人的软件，该软件还会显示“一个用户、不得发布”的许可权信息。根据获得被告的部分销售资料，它们向全球六百家大企业、单位出售了相关软件。后来SYMANTEC(赛门铁克)谎称已经停止使用中国人的软件，但其实不过把相关代码改头换面，或者把文件名称改改，还在继续使用。
美国联邦法官MARTIN J. JENKINS把中国人的侵权起诉完全撤销，说侵权根本不成立。法庭上MARTIN JENKINS不准中国人陈述事实，然后在判决中忽略歪曲事实，判中国人败诉，并勾结一个叫LAPORTE的法官判中国人赔偿被告巨额律师费。其“逻辑”是：SYMANTEC(赛门铁克)获得了一个拷贝的许可，这是毫无疑问的，因此问题在于许可的范围，只有超出许可范围才是侵权。因为(1)中国人不能证明SYMANTEC(赛门铁克)看到了那句“一个用户，不得发布”的信 息;(2)即使中国人能证明被告看到了那个信息，也不能证明被告同意了那个限制。因此中国人无法证明SYMANTEC(赛门铁克)超越了许可范围而构成侵权。相关案例 请看 NETBULA, LLC v. SYMANTEC(赛门铁克) CORPORATION, 516 F. Supp.2d 1137, 1152 (N.D.Cal. 2007)。美国是判例法，美国联邦法庭的判决就是美国的法律。因此上述美国联邦法院的判例精神是美国法庭必须遵守的。
番茄花园的案情与SYMANTEC(赛门铁克)的案情相似。但番茄花园不存在欺骗行为，番茄花园虽然也改动了视窗软件，但从没有隐瞒其修改事实，是得到了微软多年的默许的。根据上述SYMANTEC(赛门铁克)盗版案判例法，番茄花园的情节根本不构成侵权：微软无法证明洪磊阅读了微软的许可限制，即使能证明洪磊阅读了相关限制，也不能证明他同意了那些限制。
微软是美国公司，其软件的开发是在美国，它的知识产权注册在美国，保护当然根据美国法律。美国号称是知识产权保护完善的国家，其判例精神具有很强的参考价值。美国法庭就SYMANTEC(赛门铁克)盗版案的判决精神完全可以反过来套用于番茄花园案。美国人对中国人搞歧视，最后可能是搬起石头砸自己的脚。如果美国公司MICROSOFT的知识产权按美国法律都不受保护，却要寻求中国法保护，那是很荒唐、很可笑的。难道因为微软那点东东，就该毁掉洪磊这样的人才的前程吗?
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